汪亚洲律师（yazhou.wang@hooyou.com）

对于希望获得美国永久居留权的企业家来说，EB-2国家利益豁免（NIW）和EB-5投资移民项目都是可行的途径。然而，尽管这两种方式各有优势，但它们也伴随着挑战和风险。本文将探讨这两类移民申请的复杂性及潜在风险。

NIW途径：主观性、商业计划可行性、高证据标准与市场风险

移民局对企业家的 EB-2 NIW 申请并没有非常明确的审核标准。因此，EB-2 NIW 的申请结果很大程度上受到审理具体案件的移民官的主观判断的影响，移民官在审理时有较大的自由裁量权。这一点与 EB-5 很不同，因为 EB-5 有明确的标准和要求。例如，EB-5 申请的其中一项要求是，申请人的投资必须至少创造 10 个全职就业岗位。如果申请人能够证明其投资创造了至少 10 个全职岗位，那么申请人可以确定自己能满足这个要求，移民官也无权裁定相反的结论。在 EB-2 NIW 申请中，虽然并不要求申请人创造就业岗位，但是如果申请人能够证明其未来的商业计划有很大的潜力为美国劳工创造就业岗位，那么这个申请获批的可能性将会得到很大的加强。因为创造就业岗位的潜力能够支持申请人所提出的论点，即其未来的商业计划具有重要价值和国家利益，并且豁免对工作邀约 (“job offer”)和劳工证的要求是符合美国的利益的。然而，由于对于能够创造的工作岗位的数量并没有具体评价标准，因此导致了不确定性的存在。也就是说，无论申请人的未来计划能够创造多少个就业岗位（无论是 10个、20个还是更多），申请人都无法确信自己的论点能够获得移民官的认同，移民官仍然可以根据自由裁量权，否定申请人的论点。

EB-2 NIW审理标准的模糊性意味着，无论申请人提供的证明文件有多齐全，如果审理该案的移民官认为这些证据无法体现申请人符合获得国家利益豁免的要求，那么这个申请仍有可能被拒绝。移民官在审理EB-2 NIW申请时，会根据每个案子的具体情况进行审理，尽管审理程序和标准有一定的基本框架，但对于 “国家利益”具体指什么，通常取决于审理每个具体案子的移民官的主观判断和认定。这种主观性可能导致审理结果缺乏一致性。例如，两位具有相似背景和商业计划的申请人可能获得截然不同的审理结果。

EB-2 NIW申请的另一个重要的挑战是证明企业的可行性和可持续性。这对于初创公司尤为困难，因为初创企业本身就具有不确定性和风险，移民局可能会质疑商业计划成功的可能性。如果企业仍处于早期阶段，缺乏显著的收入、资金或市场影响力，那么可能比较难说服移民官认可该企业能够带来长期的经济或社会效益。

收集提供完备的证明文件也是EB-2 NIW申请的一个难点。申请人需要提供全面且充分的证据，以证明其未来的商业计划将使美国受益。这对于初创公司尤其具有挑战性，因为初创公司与成熟企业不同，通常都缺乏运营历史和财务记录。此外，申请人还需提供足够的证据来体现其过去的成就和经验，从而说服移民局认同申请人具备在美国成功运营企业所需的足够的经验和能力。如果申请人过往没有成功经营企业的经验，将很难说服移民局相信申请人有能力在美国实施其商业计划。如果可能的话，申请人还可以提供能体现自己拥有一些能帮助自己实现商业计划的资源的证据（如潜在资金来源、或潜在投资人的投资承诺），以加强申请的说服力。如果申请人能证明自己具有获得企业发展所需的资金和战略支持的能力，那么将有助于证明其在美国成功经营企业的可行性。

申请人还必须考虑到市场和行业风险。这一点对于在技术快速发展、消费者偏好变化或监管政策调整较为频繁的行业尤为重要。这些因素可能会对商业模式产生重大影响。能够提前预测并在申请中说明如何应对这些风险，将有助于增强申请的说服力，提高获批的可能性。

EB-5途径：高投入、市场波动和漫长周期

与NIW不同，在EB-5申请中，投资与绿卡之间联系很直接明了，审理标准很明确。尽管标准很明确，但这一途径同样存在诸多风险。

EB-5要求的投资额相对来说是比较大的。高额投资门槛是申请人需要面对的重大挑战。对于许多申请人来说，在进行EB-5投资时，除了要担心投资本身的成败，还要担心投资能否满足严格的移民申请要求。EB-5要求投资不仅要能够创造一定数量的就业岗位，还必须符合复杂的监管框架。若未能达到这些标准，申请人可能会面临严重的财务损失，甚至可能损失全部投资金额。特别是在经济形势不确定或市场波动的时期，申请人在进行投资决策时，要好好的考量一下这些风险。

除了投资额自身外，申请人在EB-5申请中还会面临众多额外费用（例如：行政管理费、咨询费等）。这些费用累积起来也是一笔不小的支出，进而进一步增加财务风险。许多申请人往往低估这些附加成本。经济衰退、市场条件变化或政策调整，都可能对EB-5的成功带来影响，这也使得EB-5之路充满不确定性。考虑到上述这些额外的成本，再加上因经济波动可能造成的投资自身的损失，一旦EB-5投资失败，申请人将要面临的损失是很大的。

EB-5的监管框架复杂，需要严格遵守包括创造就业岗位和投资监督等各项要求。由于这些规定较为严格，即使是轻微的偏差或误解，也可能导致整个申请失败。对于许多申请人而言，这种高要求的审查可能令人望而生畏，通常需要专门的法律和财务团队协助申请，以确保符合所有法规和要求。

此外，EB-5的整个流程所需要的时间很长且难以预测。整个流程涉及多个阶段。首先，申请人需确保资金到位并投入符合要求的项目，这一步骤本身就可能需要很长时间，因为其中包括很多需要完成的具体事项，比如尽职调查、法律文件准备，潜在的商业谈判等。在完成投资并提交EB-5申请后，移民局通常也需要较长时间来审理案件，并且EB-5申请也无法使用移民局的加急处理服务。此外，对于出生在特定国家（如中国）的申请人来说，还需要经历较长的排期（排期的具体时间也充满不确定性），进而进一步增加了整个流程所需的时间。

应对策略

鉴于NIW和EB-5的诸多挑战，申请人在进行这些申请时，要有好的应对策略。在申请中，咨询经验丰富的律师是很有必要的。在 NIW申请中，专业的法律人士可以提供关键见解，帮助申请人理解NIW申请的要求，协助申请人准备全面的证明文件，确保申请材料能充分展现申请人的过去成就及未来能够带来的利益。对于考虑进行EB-5的申请人来说，深入理解投资环境至关重要。除了要判断潜在投资项目是否满足移民申请要求，还需要对投资项目进行严格的财务分析，以评估潜在的风险和回报。申请人必须做好充分准备，以应对经济和市场环境的快速变化。考虑到这些风险，申请人在决策前寻求专业人士（比如财务顾问和投资专家）的帮助和专业意见是很有必要的，有助于降低风险。但即便如此，市场固有的不确定性仍然意味着EB-5仍是一个风险较高的途径。

无论选择哪种方式，全面的长期规划都至关重要。无论是想基于自己过去的成就而进行NIW申请，还是想通过进行大额投资来进行EB-5申请，所面临的挑战都不容小觑。申请人不仅要做好投入资金的准备，还要准备好在时间、精力和战略规划上做出重大投入。一个成功的申请不仅要求申请人对细节有足够的关注，还需要深入理解美国移民法，并具备在不断变化的监管和经济环境中灵活应对的能力。

结论

EB-2 NIW和EB-5为希望申请美国永久居留权的外国企业家们提供了机会，但这两者都伴随着诸多风险。EB-2 NIW审理标准比较模糊，且在审理中受移民官的自由裁量权影响较大。在EB-5申请中，虽然对投资的要求很明确，但申请人由于需要承担高额资金投入而面临较大的财务风险，并且还需要面临很多的监管要求。

对于想要申请美国永久居留权的企业家而言，在EB-2 NIW和EB-5之间做出选择绝非易事。他们需要全面评估自身的专业资历、财务资源及风险承受能力。考虑到申请的复杂性，寻求专业的法律和财务建议至关重要，可以帮助申请人更好的制定符合自己个人目标及美国移民法规的策略。无论选择哪一个途径，只有充分了解并精心规划，才能有效降低申请所面临的挑战，为成功获得美国永久居留权铺平道路。

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(03/01/25)